涉外法律文件的工作方法与遣词造句的细节问题解析

1.涉外法律文件的起草和审核——工作思路与工作方法介绍

2. 涉外法律文件常见的细节错误以及实务中的工作建议

（1）冠词的正确使用：a/an, the——案例讲解合同中冠词准确使用的重要性

（2）连接词的正确使用：and/or——合同条款中"and/or"可能导致的混乱

（3）注意表示程度/约束力的词语

（4）慎用某些"不确定性"副词——延申："reasonable time"在不同交易中的合同解释问题

（5）注意合同中"以两者（或以上）中的高者/低者为准"的表达方式

. 该类表达方式的使用场合及举例

（6）特别注意合同中的"best effort/endeavor"及类似表述

（7）审核修改涉外合同时注意不要轻易"整段删除"，而要用好"原则 + 例外"的合同修订模式

（8）英美法下合同中的"条件条款"vs. "保证条款"vs. "义务条款"

. 知识延伸：注意准确识别并划分合同条款性质的重要性，以及中企在涉外合同中常踩的"陷阱"

a.涉外合同中，切忌轻率提出"终止/解除合同"

b.如何从合同条文中判断哪些是"条件条款"

（9）合同条文表述准确、完整且无歧义——英美法下合同解释的基本原则以及合同"明示条文"的重要性

涉外合同"通用条款"解析及实务中常见的"陷阱"（上）

1.前言"部分——英美法下的"good faith"条款

2.合同的交易双方/各方——实务中国内企业常犯的错误及解析

. 延伸：当前不同法域对"法人人格独立"与"刺破公司面纱"的实务认定

3."Notice"条款——通知条款设置的必要性及实务中常见问题

4."Force Majeure"条款

（1）"Force Majeure"与英国合同法下"Frustration"概念的比较

（2）"Force Majeure"标准条款的写法（以ICC不可抗力标准条款为例）

a. "Force Majeure"的范围及例外——以"Covid-19"为例

b. 认定为不可抗力的"后果"、通知义务及"减损"义务

c. ICC HARDSHIP CLAUSE的实务问题

5.语言版本的选择——以实务案例讲解"language"条款的设计及常见问题

6. "Entire Agreement"条款——英美法下的该条款设计的要点及必要性

7."Severability"条款——引申：实务中的"Blue Pencil"条款

8."Assignment"条款——案例说明实务中该条款的重要性

9."合同版本"条款——实务中的Counterpart和"传真件合同"问题

10."签字盖章"条款——实务中的常见的瑕疵表述解析

涉外合同"通用条款"解析及实务中常见的"陷阱"（下）

1."Indemnification"条款

（1）实务中该条款设置的必要性——以中企海外并购为例

（2）Indemnify的范围和例外

（3）Indemnify的Cap和期限等关键谈判点

2. "Term and Termination"条款——标准条款解析及相关"瑕疵"案例解

3."Governing Law"条款——实务中不同交易背景下如何选择适用法律

（1）投资并购类协议对适用法律的选择

（2）贸易类协议对适用法律的选择

. 延伸： CISG相关实务问题以及订立合同时的注意事项

4."Dispute Resolution"条款

（1）纠纷解决机构的选择——诉讼 or 仲裁，该如何选择？

（2）选择"法院"时——标准合同条款及实务中应注意的问题

（3）选择"仲裁"时——标准仲裁条款

a."机构仲裁"vs."临时仲裁"

b."仲裁机构所在地"vs."仲裁地"

c.仲裁规则vs. 仲裁地的程序法

（4）常见的"瑕疵"仲裁条款解析——各种常见瑕疵表述举例

5."Sanction Clause"——当前国际环境下该条款的重要性及实践意义

. 延伸：订立跨境业务合同（以投资和贸易为例）时，可能面临的制裁相关风险有哪些？如何用合同条款构筑第一道"防火墙"？

a.经济制裁（e.g.：美国的SDN List）——外贸相对方尽调

b.出口管制——相关物项、resale

c.反腐败——"Anti-corruption"条款

d.反洗钱

保密协议重点条款解析（以中企海外并购项目为例）

1.缔约方——实务"陷阱"：中企在订立NDA时，需对Disclosing Party进行调查

2."Confidential Information"的范围界定

（1）CI vs. IP/know-how

（2）实务中在订立该条款是经常忽略的CI选项

3.CI允许披露的对象——中介机构（顾问）、融资方、买方关联机构等

（1）案例：中企海外并购项目中，NDA中对允许披露的范围的限缩约定

（2）法定披露对象 vs. 约定披露对象

4.信息接收方的行为限制条款——实务中境外卖方关注的重点以及中企的应对技巧

(1) "No-clubbing"

(2) "No-lockup"

(3) "No-contacting"

(4) "No-solicitation"

5.暂停交易条款"Standstill"——以海外并购法律文件为例

(1)上市公司并购中常见的"standstill"条款

(2)作为买方，中企应对"standstill"条款的实务建议

(3)"standstill"条款标准格式举例

6.保密期限与后协助义务

(1)保密期限的设计——中企作为买方，在该条款的谈判中应注意的问题（财务投资者）

(2)CI的后协助义务——返还或销毁

前期交易文件重点条款解析（以中企海外并购项目为例）

1.前期交易文件的常年种类与比较——"Term Sheet" vs. "Letter of Intent"

. 延申：注意前期交易文件中表示"约束力"的适用法律和纠纷管辖条款

2.交易缔约方——SPV作为缔约方应注意的实务问题

. 延伸：若中企为上市公司，需注意的实务问题及应对策略

3.交易基本结构条款——交易标的、价格、付款方式、融资条件等

4.收购价格条款——前期交易文件中的价格 vs. 主体合同约定的价格

5.交易时间安排——time sheet关键问题解读

6.交割条件——注意"Conditions Precedent"条款的设计

7.排他性条款——"独家谈判权"条款的谈判要点

8.费用条款——特别是前期费用较高的海外并购项目（e.g.能源项目等），注意在合同中就费用承担问题进行事先约定

9.重大不利变化条款—— MAC vs. 市场变化 vs. 不可抗力

10. "无法律约束力"条款

股权转让协议/股权认购协议重点条款解析（以中企海外并购项目为例）

1.定义条款——基本格式、内容与注意事项

. 案例：因"定义条款"及合同行文表述的不严谨而引发的纠纷

2.交易标的条款——注意事项及实务中易犯的错误

3.交易对价条款——常见的价格约定方式

(1)定价方式

(2)支付方式

(3)中企海外并购中常见的汇率风险

(4)延申：第三方出价时的"Match right"条款

4.陈述与保证条款——标准条款介绍与常见的"陷阱"

（1）"条件条款"vs."保证条款"

（2）当前跨境交易中常见的"陈述和保证保险"介绍

5.披露——标准条款介绍与实务中的谈判技巧

（1）Disclosure与Disclosure Letter

6.承诺/Covenant——具体条款解析

（1）交割日前的承诺

（2）交割日后的承诺

7.责任限制条款/Liability Limitation——实务要点解析

（1）时间限制

（2）额度限制/Cap

8.交割先决条件条款——中国买方视角的风险防范要点介绍

（1）买方先决条件

（2）卖方先决条件

9.补偿条款——实务中常见的几种情形及条款解析

（1）赔偿范围，数额限制；——就 Indemnity Cap 的谈判

10.分手费条款/反向分手费条款

（1）分手费触发条件——注意合同中有关"政府审批义务"的安排

（2）反向分手费触发条件——英国法下的特殊情况及安排

股东协议和公司章程重点条款解析（以中企海外并购项目为例）

1.股东优先购买权——条款解析及实务中作为新加入股东（中国买方）的风险防范点

. ROFO/ROFR的除外情况：股东向其关联公司转让股份

2.股东优先认购权（Pre-emptive Right）条款——条款解析

3.防稀释条款

4.优先股相关条款

5.卖出选择权条款（Put Option）vs.买入选择权条款（Call Option）

6.赎回权条款——"对赌"模式

7.跟随出售权条款——中企为小股东身份时适用

. 条款中需明确Tag-Along的通知义务、程序、投资者同意或拒绝Tag-Along的选择权、法律后果等。

8.强制出售权条款——中企为大股东身份时适用

. 条款设计时应注意的问题： 出售限制性条件、程序、其他股东的陈述与保证

9.股东分红权条款——条款细节问题讲解

. 实务：投资者分配利润的比例、分红时间、分配顺序、有权决定分红的主体、分红的程序性规定

10.股东知情权条款

11.不竞争条款——以案例（暴风集团MPS收购案）讲解该条款的重要性以及实务中的要点问题

12.公司重大事项同意权条款——条款解析

. 条款设计时应注意的问题： "重大事项"、同意权行使的程序、违约后果

13.董事会条款——实务中中企作为新"入局"者在董事会相关问题上经常出现的疏漏和面临的风险

14.股东会条款——实务中中企作为新"入局"者在股东会相关问题上经常出现的疏漏和面临的风险

PE/VC投资协议重点条款解析（以中企作为海外并购财务投资者视角）

1.清算优先权（Liquidation Preference）——实务要点及常见风险点解析

（1）不参与分配优先清算权（Non-participating liquidation preference）

（2）完全参与分配优先清算权（Full-participating liquidation preference）

（3）清算事件（Liquidation Event）

（4）后续融资的清算优先权

2.防稀释（Anti-dilution）条款——实务要点及常见风险点解析

（1）转换权（Conversion）

（2）优先购买权（Right of first refusal）

（3）降价融资的防稀释保护权（Anti-dilution protection in Down Round）

a.完全棘轮条款（Full-ratchet anti-dilution protection）

b.加权平均条款（Weighted average anti-dilution protection）

（4） 防稀释条款的谈判要点

3.董事会条款——实务要点及常见风险点解析

（1）董事会席位：独立董事席位、CEO席位

（2）公平的投资后董事会结构

4.投资人保护性条款————谈判要点及常见风险点解析

（1）保护性条款生效的最低股份要求

（2）投票比例下限

（3）不同类别的保护条款

5.股份兑现条款——实务要点及难点解析：条款解析、谈判要点

6.股份回购条款——实务要点及难点解析

（1）经营不善回购（Adverse Change Redemption）

（2）VC对回购权的控制方式

（3）主动回购

7.领售权（Drag-Along Right）条款——条款谈判要点及实务解析

8.融资额（Amount of Financing:）条款

9.目标公司声明（Company Representations）条款

10.投资人声明（Investor Representations）条款

11.投资前估值上限（Pre-Money Valuation Cap）条款

12.投资后估值上限（Post-Money Valuation Cap）条款

13.协议终止条款（Termination）条款

国际工程建设合同主要条款解析（以中企海外订立EPC合同为例）

1.工程招投标阶段应注意的几个实务问题以及相关条款设计

2.合同价格条款（EPC固定总价）——定价、付款（预付款）、"价责对筹"、价格调整公式

3.保函条款——条款设计及实务中的主要风险点介绍

（1）国际工程保函的种类及选择

（2）国际工程包含的风险及实务中的防范措施

（3）独立保函的必备条款介绍

（4）最高金额和减额条款

（5）保函有效期及展期条款

（6）索赔条款

4.工程保证金条款——适格保证人、保证责任限制

5.工期延长条款（EOT）—— 额外费用和成本的负担、"EOT与Time at Large"

6.工程验收条款（Acceptance）

7.工程款追加的效力与救济——Conditions，幅度/Cap，议定程序等

8.不可抗力条款——中企作为承包商，在与业主的合同谈判时应重点关注的实务问题

9.利率、汇率风险防范条款

10.供应商风险防范条款

11.工期风险防范条款

12.免责条款——承包商责任除外、责任限制、重大过失的约定

13.赔偿条款——赔偿范围和计算、Cap、"营业损失、经营利益损失条款"

14."商业诚信/合规/制裁"条款——海外工程反腐败责任的防范性

其他常见涉外合同重点条款解析

1.资产收购协议（Asset Purchasing Agt.）（以中企收购境外资产为例）

(1)收购的"Asset"范围条款：实务中注意"Asset Excluded"

(2)受让的责任条款（Assumed Liabilities）:常见的排除事项"Liabilities Not Assumed"

——Tax liabilities; Environmental, Health and Safety Liabilities

(3)定价条款：价格调整机制（Adjustment to the Initial Cash Payment）

(4)关于"卖方出售资产无法律障碍"的保证（Non-Contravention条款）

(5)收购对象为"业务部门"时，需重点关注的问题：员工问题、工会、知识产权

2.合资协议（Joint Venture Agt.）

(1)Total Investment and the Registered Capital

. 实务：注意出资时间约定、一方违约时的处置措施/赔偿条款

(2)Rights and Responsibilities

(3)The Board of Directors/Management——合资公司的管理权问题

. 实务：Deadlock相关问题

(4)Intellectual Property Rights——一方主要技术出资时，注意约定"新技术"的所有权归属

(5)Competitions条款——注意JV业务与合资各方业务的竞争问题

(6)Labour Management

(7)Financial Affairs and Accounting

(8)合资期限条款（Duration ）

3.托管协议（Escrow Agt.）

(1)资金存放金额（Amount）、时间长度(Terms)；

(2)付款条件(Disbursement of Funds)；

(3)利息计算方式；

(4)托管人的选择条款(The Escrow Agent)：多为银行等金融机构，也可以为一方律师事务所。

(5)通知放款条件与措施条款（Notices）

4.知识产权许可协议/技术支持协议

(1)IP/Know-how的许可范围与例外

(2)注意协议中"Exclusive License"与"Sole Licence"的区别

(3)期限条款（Duration of Agreement）

(4)批准条款（Approvals）

(5)Disclosure or Publication——注意与Confidential Information的范围界定

5.国际贸易合同

(1)合同有效期（Contract Duration）——注意"自动续展合同"问题

(2)合同价格条款（Prices）——固定价格 or.价格调整机制（长期合同建议）

(3)付款条款（Terms of Payment）

(4)产品要求与检验(Product requirements and inspection)

(5)质保期与缺陷责任(Warranty Period and Liability for Defects)

(6)Documentation

(7)违约金条款（Liquidated Damages）

(8)知识产权条款（Intellectual Property Rights）

(9)分歧与合同解除 条款

(10)进出口限制条款（Import/Export restrictions）